Was Gesellschafter früh regeln sollten: Rollen, Ausstieg, Streitfälle

Warum ein Gesellschaftervertrag in guten Zeiten geschrieben werden muss

Wer gemeinsam gründet oder einen Partner in den Betrieb aufnimmt, ist in diesem Moment meist optimistisch. Man kennt sich, vertraut sich und will vorankommen. Fragen wie „Was passiert, wenn einer aussteigen will?“ oder „Was, wenn einer von uns stirbt?“ wirken dann unpassend. Genau deshalb bleiben sie oft unbeantwortet, bis sie sich von selbst stellen, und dann unter den denkbar schlechtesten Bedingungen.

Mit Gesellschaftervertrag meine ich hier die schriftlichen Regeln, die die Eigentümer eines Unternehmens untereinander vereinbaren. Bei einer GmbH ist das der Gesellschaftsvertrag, auch Satzung genannt, oft ergänzt um eine Vereinbarung nur zwischen den Gesellschaftern. Bei einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts, der GbR, ist es der Gesellschaftsvertrag der Partner. Im Mittelpunkt steht deshalb eine Frage: Welche Themen sollten Gesellschafter früh regeln, damit ihr Vertrag im Streitfall trägt?

Dafür stelle ich zuerst ein Denkmodell aus der Vertragstheorie vor. Danach gehe ich die sechs wichtigsten Themen durch, wäge zwei Sichtweisen auf die Aufteilung der Anteile ab und zeige, wie ein Gespräch über den Vertrag ablaufen kann. Der Beitrag ist keine Rechtsberatung. Für die Gestaltung brauchst du anwaltliche, notarielle und steuerliche Begleitung.

Das Denkmodell: Verträge sind immer unvollständig

Die Ökonomen Sanford Grossman, Oliver Hart und John Moore haben in den 1980er- und 1990er-Jahren die Theorie unvollständiger Verträge entwickelt. Ihr Ausgangspunkt ist einfach: Kein Vertrag kann alle künftigen Lagen vorhersehen und für jede eine Lösung festlegen. Das wäre zu teuer, und viele Lagen sind beim Vertragsschluss nicht einmal denkbar. Hart erhielt für diese Arbeiten 2016 den Wirtschaftsnobelpreis, gemeinsam mit Bengt Holmström.

Daraus folgt eine wichtige Unterscheidung. Ein Vertrag kann versuchen, Ergebnisse festzulegen: wer welchen Bereich führt, wie hoch eine Abfindung ist. Er kann aber auch Verfahren und Entscheidungsrechte festlegen: wer entscheidet, wenn etwas eintritt, das niemand vorhergesehen hat, und auf welchem Weg. Hart nennt das Recht, in nicht geregelten Fällen zu entscheiden, Restentscheidungsrecht (residual control rights). Wer es hat, hat im Streit die stärkere Position.

Eine Analogie aus dem Alltag: Eine Wohngemeinschaft kann nicht im Voraus festlegen, wer in jeder denkbaren Woche den Müll hinausbringt. Sie kann aber festlegen, dass einmal im Monat gemeinsam über den Putzplan entschieden wird und bei Uneinigkeit das Los entscheidet. Die zweite Regel ist kürzer und hält länger.

Ein guter Gesellschaftervertrag sagt nicht, wie jeder Streit ausgeht. Er sagt, wie entschieden wird, wenn man sich nicht einigt.

Die sechs Themen, die in jeden Gesellschaftervertrag gehören

Der Beitrag Konflikte unter Gesellschaftern nennt sechs Punkte zur Vorbeugung: Zuständigkeiten, Entscheidungen im Patt, Informationsrechte, Ausstieg, Bewertung und Streitbeilegung. Die folgende Übersicht greift diese Punkte auf und ergänzt, was beim Aufsetzen eines Vertrags zusätzlich zu bedenken ist.

1. Rollen und Mitarbeit

   Wer arbeitet in welchem Umfang im Betrieb mit, wer führt welchen Bereich, wie wird die Mitarbeit vergütet? Und was passiert, wenn einer weniger arbeitet als vereinbart? Ohne diese Regel wird die Frage, wer mehr leistet, zum häufigsten Streitpunkt.

2. Anteile und Informationsrechte

   Wie sind die Anteile verteilt, und wofür stehen sie? Welche Zahlen erhält jeder Gesellschafter wann, auch der, der nicht im Tagesgeschäft ist?

3. Entscheidungen und Patt

   Welche Entscheidungen brauchen eine einfache Mehrheit, welche Einstimmigkeit? Was geschieht bei einem Patt zwischen zwei gleich starken Gesellschaftern, etwa eine Moderation, ein Beirat mit entscheidender Stimme oder ein festes Verfahren?

4. Ausstieg und Übertragung

   Unter welchen Bedingungen darf ein Gesellschafter kündigen oder seinen Anteil verkaufen? Braucht eine Übertragung die Zustimmung der anderen? Was gilt bei Tod, Scheidung, Berufsunfähigkeit oder grobem Fehlverhalten?

5. Bewertung und Abfindung

   Nach welcher Methode wird ein Anteil bewertet, wer bestellt den Gutachter, und in welchen Raten wird eine Abfindung gezahlt, ohne den Betrieb zu überfordern?

6. Streitbeilegung

   Ist vor einem Gericht eine Mediation oder ein Schiedsverfahren vorgesehen? Wer trägt die Kosten?

Was das Gesetz vorgibt und wo der Vertrag gestalten kann

Viele Fragen regelt das Gesetz, wenn der Vertrag schweigt. Die gesetzliche Regel passt aber oft nicht zum Betrieb. Einige Punkte, die in der Praxis immer wieder eine Rolle spielen, sind die folgenden. Sie sind vereinfacht dargestellt und ersetzen keine Prüfung im Einzelfall.

• Form: Der Gesellschaftsvertrag einer GmbH bedarf nach § 2 GmbHG der notariellen Form. Auch die Abtretung von Geschäftsanteilen und die Verpflichtung dazu müssen nach § 15 GmbHG notariell beurkundet werden.
• Zustimmung zur Übertragung: Nach § 15 Abs. 5 GmbHG kann der Gesellschaftsvertrag die Abtretung von Anteilen an weitere Voraussetzungen knüpfen, insbesondere an die Zustimmung der Gesellschaft. So lässt sich verhindern, dass ein Anteil ohne Zustimmung der anderen an Dritte geht.
• Einziehung: Nach § 34 GmbHG kann der Vertrag vorsehen, dass ein Anteil eingezogen wird, etwa bei grobem Fehlverhalten oder Insolvenz eines Gesellschafters. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs muss die Abfindung dann aus freiem Vermögen gezahlt werden können, ohne das Stammkapital anzugreifen.
• Abfindungsklauseln: Vertragliche Beschränkungen der Abfindung, etwa auf den Buchwert, sind verbreitet. Steht die vereinbarte Abfindung aber in einem groben Missverhältnis zum tatsächlichen Wert, kann der ausscheidende Gesellschafter nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs eine angemessene Abfindung verlangen.
• GbR seit 2024: Seit dem 1. Januar 2024 gilt das Gesetz zur Modernisierung des Personengesellschaftsrechts. Der Tod eines Gesellschafters führt bei einer rechtsfähigen GbR seither in der Regel nicht mehr zu ihrer Auflösung, sondern zum Ausscheiden des Verstorbenen. Bei einer GbR mit nur zwei Gesellschaftern gelten Besonderheiten. Neu ist auch das Gesellschaftsregister, in das sich eine GbR eintragen lassen kann.

Zwei Sichtweisen: gleiche oder ungleiche Anteile?

Die erste Frage vieler Gründerteams ist die Aufteilung der Anteile. Zwei Gründer, fünfzig zu fünfzig, das wirkt fair und vermeidet ein schwieriges Gespräch. Die Forschung sieht diese Wahl differenzierter.

Die erste Sichtweise spricht für gleiche Anteile. Sie signalisieren, dass alle gleich viel einbringen und gleich viel zu sagen haben. Ungleiche Anteile können Kränkungen auslösen. Weissenböck, Breugst, Patzelt und Kollegen (2024) begründen theoretisch und mit Daten von 82 Gründern, dass sehr hohe eigene Anteile auch Besitzdenken und das Verteidigen eigener Bereiche fördern können. Der Zusammenhang zwischen Anteil und Identifikation mit dem Team ist danach nicht linear.

Die zweite Sichtweise spricht für eine Aufteilung nach Beitrag. Hellmann und Wasserman (2017) fanden, dass Gründerteams mit gleicher Aufteilung seltener Geld von externen Investoren erhalten. Noack, Miller und Guidice (2021) begleiteten 137 Hauptgründer in der frühen Phase über ein Jahr. Teams mit ungleicher Aufteilung kamen häufiger über die Anfangsphase hinaus und starteten ein funktionierendes Geschäft. Die Autoren sprechen von den hohen Kosten der Harmonie.

Eine wichtige Einschränkung nennen beide Studienteams selbst. Hellmann und Wasserman halten den Zusammenhang nicht für ursächlich, sondern für eine Folge davon, welche Teams sich für eine gleiche Aufteilung entscheiden. Experimente von Kagan, Leider und Lovejoy (2020) weisen in dieselbe Richtung: Teams mit hohen Beiträgen wählten eher ungleiche Verträge, Teams mit geringeren Beiträgen eher gleiche. Meine Einschätzung: Die Aufteilung selbst ist weniger wichtig als das Gespräch, das zu ihr führt. Wer gleiche Anteile wählt, sollte es tun, weil die Beiträge wirklich gleich sind, und nicht, um ein unangenehmes Gespräch zu vermeiden.

Wie ein Gespräch über den Vertrag ablaufen kann

Ein Gesellschaftervertrag entsteht am besten in mehreren Schritten, nicht in einem einzigen Termin beim Notar. Der folgende Ablauf hat sich als Gerüst bewährt, er lässt sich an die Größe des Betriebs anpassen.

• Jeder Gesellschafter schreibt auf, was er vom Betrieb in zehn Jahren erwartet: Einkommen, Arbeitszeit, Verkauf, Weitergabe an die Familie.
• Die sechs Themen werden einzeln beantwortet und die Antworten verglichen.
• Für jede Abweichung wird entschieden: Ergebnisregel oder Verfahrensregel.
• Ein Anwalt formuliert den Entwurf, ein Steuerberater prüft die Folgen von Abfindung und Übertragung.
• Der Entwurf wird mit den Ehepartnern besprochen, wenn Güterstand oder Erbfolge berührt sind.
• Ein Termin zur Überprüfung wird festgelegt, etwa alle drei bis fünf Jahre oder beim Eintritt neuer Gesellschafter.

In Familienbetrieben kommt hinzu, dass Familie, Eigentum und Betrieb sich überschneiden. Wie diese Kreise sauber getrennt werden, beschreibt Familienunternehmen führen. Ob ein Beirat als neutrale Instanz für den Patt sinnvoll ist, prüft Beirat im Mittelstand. Wie Kontrolle und Transparenz in kleinen Betrieben aussehen können, zeigt Corporate Governance für kleine Betriebe.

Der Vertrag ist auch für den späteren Ausstieg wichtig. Wer seinen Anteil irgendwann verkaufen oder übergeben will, profitiert von klaren Regeln zu Bewertung und Übertragung. Darauf geht der Leitfaden Den eigenen Ausstieg planen ein.

Fazit: Was sollten Gesellschafter früh regeln?

Die Leitfrage lautete, welche Themen Gesellschafter früh regeln sollten, damit ihr Vertrag im Streitfall trägt. Die Antwort umfasst sechs Themen: Rollen und Mitarbeit, Anteile und Informationsrechte, Entscheidungen im Patt, Ausstieg und Übertragung, Bewertung und Abfindung sowie Streitbeilegung. Wer diese Themen klärt, solange man sich versteht, verhindert die meisten späteren Konflikte nicht, aber er macht sie lösbar.

Die Theorie unvollständiger Verträge erklärt, warum das reicht. Kein Vertrag sieht alles voraus. Er muss deshalb vor allem regeln, wer entscheidet und auf welchem Weg, wenn etwas eintritt, das niemand bedacht hat. Bei der Aufteilung der Anteile zeigt die Forschung, dass gleiche Anteile nicht automatisch die faire Lösung sind. Entscheidend ist ein ehrliches Gespräch über die Beiträge.

Ein Gesellschaftervertrag ist kein Zeichen von Misstrauen. Er ist das Protokoll eines Gesprächs, das in guten Zeiten leicht und in schlechten Zeiten unmöglich ist.